Хозяйственное право: Учебное пособие (Разделы 1-7: Основы предпринимательской деятельности. Право собственности)

содержание

ВВЕДЕНИЕ................................................................................................................................................................................... 4

РАЗДЕЛ 1. ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ............................................................................................... 5

Глава 1.1. Что такое предпринимательская деятельность?............................................................................................... 5

Глава 1.2. Какие бывают предприниматели?..................................................................................................................... 6

Глава 1.3. Почему индивидуальный предприниматель - 《сам себе» организация?...................................................... 6

Глава 1.4. Что такое юридическое лицо?.......................................................................................................................... 8

Глава 1.5. Почему каждое юридическое лицо уникально?............................................................................................... 9

Глава 1.6. Какие два «лагеря» образуют юридические лица?........................................................................................ 1 О

Глава 1.7. Зачем нужны разные формы коммерческих организаций?............................................................................ 1 1

Глава 1.8.〇чем следует помнить при учреждении предприятия?................................................................................. 1 2

РАЗДЕЛ 2. ВЫБОР ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЙ ФОРМЫ................................................................................................... 14

РАЗДЕЛ 3. РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ................................................................................... 18

Глава 3.1. Регистрация индивидуального предпринимателя......................................................................................... 1 8

Глава 3.2. Общие правила регистрации юридических лиц на примере ЗАО и ООО..................................................... 22

Глава 3.3. Отказ в государственной регистрации........................................................................................................... 25

Глава 3.4. Регистрация контрольно-кассовой техники.................................................................................................. 26

РАЗДЕЛ 4. УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА........................................................................................ 28

Глава 4.1. Учредительный договор ЗАО.......................................................................................................................... 28

Глава 4.2. Устав ЗАО........................................................................................................................................................ 32

РАЗДЕЛ 5. СДЕЛКИ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ........................................................................................ 41

Глава 5.1. Что такое сделка?............................................................................................................................................ 41

Глава 5.2. Какие бывают сделки?.................................................................................................................................... 42

Глава 5.3. В каких формах могут заключаться сделки?.................................................................................................. 44

Глава 5.4. Когда сделка может оказаться недействительной?....................................................................................... 45

Глава 5.5. Каковы последствия недействительности сделки?..................................................................................... 48

РАЗДЕЛ 6. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА И ИХ ИСПОЛНЕНИЕ.................................................................................................................... 50

Глава 6.1. Что такое обязательства и с чем их «едят»?................................................................................................... 50

Глава 6.2. Как избавляются от обязательств?.................................................................................................................. 51

Глава 6.3. Как побудить должника исполнить обязательство?...................................................................................... 53

РАЗДЕЛ 7. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ....................................................................................................................................... 55

Глава 7.1. Что такое право собственности?..................................................................................................................... 55

Глава 7.2. Как мы становимся собственниками имущества?........................................................................................... 56

Глава 7.3. Как имущество от нас «уходит»?.................................................................................................................... 58

Глава 7.4. Может ли собственность быть общей?........................................................................................................... 59

Глава 7.5. Как защищать право собственности?............................................................................................................. 60

ЗАКЛЮЧЕНИЕ........................................................................................................................................................................... 62

Приложение N 2. Заявление о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.................................. 66

Приложение №3. Памятка по заполнению Заявления формы Р 21001 ................................................................................. 72

Приложение №4. Заявление о государственной регистрации юридического лица............................................................. 73

Приложение №5. Памятка по заполнению Заявления формы Р 1 1001 ................................................................................ 88

Приложение №6. Сообщение об открытии (закрытии) расчетного счета.............................................................................. 90

Приложение №7. Решение об учреждении закрытого акционерного общества. ОБРАЗЕЦ................................................... 92

Приложение №8. Заявление о государственной регистрации контрольно-кассовой техники............................................ 93

Приложение №9. Договор об учреждении зарытого акционерного общества. ОБРАЗЕЦ..................................................... 94

Приложение №10. Устав закрытого акционерного общества. ОБРАЗЕЦ............................................................................... 98

Приложение №11. Протокол учредительного собрания ЗАО. ОБРАЗЕЦ............................................................................. 108

важаемые студенты! Сегодня Бы приступаете к изучению дисциплины «Хозяйственное право». Этот учебник адресован всем тем, кто решил организовать собственный бизнес и хочет знать, как это правильно делается.

Мы поговорим о том, к чему должен быть готов начинающий предприниматель, какими качествами и знаниями он должен обладать. Мы также расскажем о конкретных практических действиях, которые необходимо производить при регистрации                         и осуществлении

предпринимательской деятельности.

Но прежде мы хотели бы обсудить с вами один очень серьезный вопрос, а именно: готовы ли вы стать предпринимателем? Заметьте, ГОТОВЫ, а не ХОТИТЕ! Ведь очень часто люди начинают заниматься каким-то делом только из-за того, что оно кажется им привлекательным. Они не имеют четкого представления о том, какие действия предстоит выполнять и с какими проблемами придется столкнуться. Когда же возникают трудности, то оказывается, что человек не готов их преодолеть, и бизнес умирает, так и не успев вырасти.

Человек может стать настоящим предпринимателем только в том случае, если он утвердительно, а главное, честно ответит на следующие вопросы.

Вопрос первый и самый главный: желаете ли вы организовать собственный бизнес? Подождите, не спешите отвечать прямо сейчас. Возможно, после знакомства с нашим учебником вы измените свое мнение в ту или иную сторону. А пока давайте считать первый вопрос риторическим.

Второй вопрос: являетесь ли вы профессионально подготовленным в той области, в которой собираетесь открывать свое дело? Если нет, то вам неизбежно придется смириться с двумя обстоятельствами. Во-первых, для работы вашего предприятия необходимо нанять специалистов, которые будут решать все технические вопросы. А во-вторых, сами вы не станете вмешиваться в профессиональные дела и будете выполнять только функции организатора. По крайней мере, до тех пор, пока не получите требуемую квалификацию.

Не исключено, что у вас уже есть необходимый профессиональный опыт. Но даже в этом случае перед вами могут открыться новые обстоятельства, касающиеся деятельности предпринимателя.

Например, вам следует знать, что уровень социальной защищенности предпринимателей в нашей стране не высок, часто возникают проблемы даже с выплатой по больничным листам. А если предпринимателя признают банкротом, то рассчитываться с долгами ему придется самостоятельно, за счет своего личного имущества. И это лишь малая часть всех возможных проблем!

Но поверьте, мы рассказываем вам это не для того, чтобы вас напугать и заставить навсегда отказаться от идеи собственного бизнеса. Вовсе нет! Мы надеемся, что знание возможных проблем поможет вам не растеряться при встрече с ними, а это - верный залог успеха. Ведь, как говорится, предупрежден - значит вооружен!

Перейдем к третьему вопросу: насколько вы готовы посвятить себя работе? Вам нужна работа с 9 утра до 6 вечера, о которой можно не вспоминать в остальное время? Или же вы готовы жить своей работой, посвящать ей большую часть времени и сил, думать о ней день и ночь?

Если ради успеха собственного бизнеса вы не готовы жертвовать своим временем, привычками и увлечениями, значит, вам просто не стоит заниматься предпринимательством. Бизнес не терпит промедлений, и пока вы будете устраивать перерыв, конкуренты перехватят ваши лучшие заказы.

Итак, мы подошли к концу нашего мини-«тбста». Нсщббмся, вы честно отвечали на все вопросы и можете с уверенностью сказать, что готовы стать предпринимателем. В этом случае нам остается только пожелать вам удачи в изучении данной дисциплины и последующей практической деятельности!

Тем же, кто до сих пор сомневается, советуем обдумать свое решение еще раз, за чтением этого учебника. Тем более что знания, которые вы получите в процессе его изучения, будут полезны практически    в   любой    сфере деятельности.

Глава 1.1. Что такое предпринимательская деятельность?

Бы никогда не станете успешным предпринимателем, если не усвоите следующее правило: «Всегда нужно действовать в рамках Закона». Иногда эти рамки кажутся нам чересчур строгими и невыгодными, но придерживаться их все равно надо - ради собственного же блага.

Предположим, один начинающий бизнесмен не заплатил налоги. Знакомая ситуация, не правда ли? Лет 10-15 назад так поступал каждый второй, если не каждый первый. Вот только где они сейчас, эти горе-предприниматели? Подавляющее большинство обанкротилось, не сумев оплатить многочисленные山трафы. Те же, кто остался на плаву, еще долго залатывали дыры в своем бюджете. Подобная участь ожидает и нашего героя.

А вот еще один пример. Две подруги давно мечтали открыть собственный магазин, но у них не хватало на это денег. Наконец, необходимая сумма была накоплена. Подруги тут же арендовали небольшой павильон, закупили товар и стали им торговать. Но на радостях они забыли о самом главном - что нужно зарегистрировать бизнес. В итоге, после первой же проверки магазин закрыли, а его хозяйкам выставили внушительный штраф за незаконное осуществление предпринимательской деятельности.

«Мораль сей басни такова...» Если вы не хотите лишиться своего бизнеса или погрязнуть в штрафах, вам необходимо знать и соблюдать законы. А для этого их нужно хорошенько выучить!

Начать наше обучение мы предлагаем с «азов». Давайте узнаем, что, согласно Закону, понимается                 под предпринимательской деятельностью.

Определение предпринимательской деятельности дано в статье 2 Гражданского кодекса РФ (「К РФ): «...предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Как видим, из данного определения вытекают пять основных признаков предпринимательской деятельности.

Во-первых, предпринимательская деятельность является самостоятельной. Это значит, что гражданин начинает заниматься бизнесом по своей личной инициативе. В своей деятельности он независим, хотя и обязан руководствоваться действующим законодательством, платить налоги и предоставлять контролирующим органам требуемую информацию и документы. Вмешательство государственных органов или должностных лиц в его хозяйственную деятельность допускается только в случаях, строго установленных законом: для защиты здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения безопасности государства.

Во-вторых, предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск, то есть предприниматель                     полностью несет ответственность за результаты своих действий. Если же деятельность осуществляется не на свой риск и не под свою имущественную ответственность, то она не относится к предпринимательской (например, управленческая деятельность).

В-третьих, предпринимательская деятельность имеет конкретную целевую направленность -систематическое получение прибыли. Этим она отличается от любой другой деятельности.

Но всегда ли получение прибыли - синоним предпринимательства? Давайте разбираться.

Предположим, ваш друг купил машину за 300 ООО рублей, а через какое-то время продал ее за 350 ООО. В результате он получил прибыль -50 000 рублей. Можно ли теперь считать вашего друга предпринимателем? Конечно, нет. Несмотря на то, что он действовал самостоятельно и заключал сделку с покупателем на свой страх и риск, и даже получил от этой сделки прибыль, его действия не были направлены на СИСТЕМАТИЧЕСКОЕ получение прибыли. А это является обязательным условием для признания человека предпринимателем.

С другой стороны, если ваш друг регулярно покупает машины для перепродажи и получает от этого прибыль, то тогда его можно смело назвать предпринимателем. А это значит, что ваш друг должен иметь регистрацию предпринимателя и платить налоги.

Переходим к четвертому признаку предпринимательства. В 「К РФ уточнено, какая именно деятельность относится к предпринимательской.      Это      может быть

пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Словом, все то, от чего можно законно и систематически получать прибыль.

Наконец, пятый признак: предпринимательская деятельность должна быть зарегистрирована. Если же человек занимается бизнесом без регистрации, то ему грозит административная или уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.

Так, согласно ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП), осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2000 рублей. То же самое правонарушение, но причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, предусматривает более суровое наказание - в зависимости от величины ущерба к правонарушителям может быть применена одна из следующих санкций (ст. 171 Уголовного кодекса РФ):

•  штраф в размере до 300 000 рублей либо в размере заработной платы осужденного за период до двух лет;

•  обязательные работы на срок от 180 до 240 часов;

•  арест на срок от 4 до 6 месяцев.

〇 том, как правильно зарегистрировать предпринимательскую деятельность, вы узнаете из следующего раздела учебника. А пока давайте продолжим знакомство с основами предпринимательства.

Глава 1.2. Какие бывают предприниматели?

Какие ассоциации возникают у вас при слове «предприниматель»? Бы сразу представляете себе мелкого торговца, который держит «точку» на рынке; он сам себе и директор, и продавец, и заведующий складом? Или вам больше по душе образ солидного бизнесмена в костюме, за рулем дорогой иномарки; ему принадлежит огромная корпорация, и он каждое утро приезжает туда, чтобы провести совещание с топ-менеджерами? На первый взгляд, эти два человека не имеют ничего общего, однако и того, и другого по праву можно назвать предпринимателем.

Разница лишь в том, что у торговца нет собственной компании и огромного штата сотрудников. Но ему это и не нужно! Он выбрал для себя ту форму предпринимательской деятельности, которая устраивает лично его. И пускай он не получает столько прибыли, сколько владелец корпорации. Зато ему не нужно платить из этой прибыли зарплаты и прочие обязательные взносы на работников.

В то же время владельца корпорации устраивает та форма бизнеса, которую выбрал он. Во-первых, ему не приходится в одиночку решать все проблемы - для этого у него есть помощники, с которыми можно посоветоваться и которым можно поручить выполнение ответственных задач. А во-вторых, у бизнесмена есть возможность нанять лучших специалистов и с их помощью добиться наиболее эффективной работы компании.

Если вы когда-нибудь соберетесь открыть собственное дело, то вам, как и нашим героям, придется определиться с формой предпринимательской деятельности. И для начала следует решить, будет ли ваша деятельность индивидуальной или коллективной.

Занимаясь индивидуальной предпринимательской деятельностью (как в примере с рыночным торговцем), вы сможете единолично распоряжаться полученной прибылью, но вместе с тем ответственность по обязательствам будете нести тоже самостоятельно. Если же вы создадите коллективное предприятие - совместно с одним или несколькими друзьями - то каждый из вас будет являться соучредителем этого предприятия. Это значит, что вы сможете распоряжаться прибылью только по взаимному согласию, но, вместе с тем, и ответственность по обязательствам организации тоже будете нести совместно.

Допустим, вы решили не связывать себя коллективными договоренностями и стать единоличным собственником бизнеса. В этом случае у вас есть два выхода: вы можете учредить собственное предприятие (юридическое лицо) или же заняться предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, то есть стать индивидуальным предпринимателем.

Глава 1.3. Почему индивидуальный предприниматель - «сам себе» организация?

Сейчас многие люди занимаются индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. «Это что же? Они не хотят регистрировать свой бизнес и ведут его незаконно?» - спросите вы. Вовсе нет. Просто бизнес, которым занимаются эти люди, настолько маленький, что государство разрешило не открывать под него целые организации, а вести деятельность от имени

одного человека - индивидуального предпринимателя (ИП, его еще иногда называют ПБОЮЛ - предприниматель без образования юридического лица).

У ИП есть определенные преимущества перед другими формами бизнеса. Например, в отличие от всех предприятий, для регистрации ИП не требуется «стартовый» капитал, достаточно иметь в запасе всего 800 рублей на оплату госпошлины. Более того, для регистрации ИП необходимо меньшее количество документов (отсутствуют протоколы общих собраний, учредительные документы и др.).

Еще одно преимущество индивидуального предпринимателя состоит в том, что он освобожден от ведения бухгалтерского учета. Это значительно облегчает его работу, так как ему не нужно тратить время на составление бухгалтерских проводок и отчетности. Хотя некоторые первичные документы вести все-таки придется.

Например, если предприниматель является налогоплательщиком налога на добавленную стоимость (НДС), то на всю свою продукцию ему придется начислять этот налог с помощью бухгалтерского документа «Счет-фактура». А если ИП занимается розничной торговлей, то практически во всех случаях ему придется пользоваться контрольно-кассовой ма山иной и с ее помощью выбивать кассовые чеки.

В целом же, индивидуальные предприниматели обязаны оформлять только те бухгалтерские документы, которые требуются покупателям или поставщикам для подтверждения факта оплаты товаров или уплаты каких-либо налогов.

Что касается налогового учета ИП, то он ведется с помощью единственного документа -Книги учета доходов и расходов. А по окончании каждого квартала предприниматель также обязан предоставлять в налоговую инспекцию декларацию о доходах и расходах.

Честно говоря, по сравнению с юридическими лицами, ИП несет гораздо более легкое налоговое бремя. Так, вместо налога на прибыль (на 01.01.2009 г. - 20%), индивидуальный предприниматель платит налог на доходы физических лиц - всего лишь 1 3%.

А какие еще возможности есть у индивидуального предпринимателя?

Во-первых, для осуществления расчетов с партнерами по бизнесу ИП может открывать расчетные счета в банках, производить необходимые перечисления и пользоваться иными услугами   банков   наравне   с юридическими лицами. При этом на ИП не распространяются ограничения в расчетах наличными деньгами, установленные Центральным Банком для организаций.

Во-вторых, индивидуальный предприниматель может принимать на работу сотрудников, заключая с ними трудовые договора. Но при этом он берет на себя ряд обязательств, в частности, ежемесячно                 выплачивать сотрудникам заработную плату не ниже минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного государством (с 1 января 2009 года МРОТ составляет 4 330 рублей), предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск и т.д. К тому же, за каждого своего работника ИП берет обязательства перед государством - он должен начислять и уплачивать в бюджет все необходимые налоги (налог на доходы физических лиц, единый социальный налог). А с недавнего времени ИП также обязали оформлять трудовые книжки на каждого работника.

В целом, индивидуальное предпринимательство имеет множество достоинств. Казалось бы, при таких условиях только ленивый не начнет заниматься бизнесом! Однако в нашей стране люди неохотно идут в предприниматели, а те, кто уже ими стал, постоянно жалуются на проблемы. У этого должно быть какое-то объяснение, не так ли?

Объяснение, действительно, есть, и очень серьезное. В соответствии со ст. 24 части 1 「К РФ, индивидуальный предприниматель несет полную и неограниченную ответственность за результаты своей деятельности. Если у ИП появляются долги, с которыми он не может вовремя расплатиться, то любой из кредиторов^[1] вправе обратиться в суд и просить судью о признании предпринимателя банкротом. Такой же иск может подать на ИП и налоговая инспекция, в случае если он уклоняется от уплаты налогов.

Суд признает предпринимателя банкротом, только если будут выполняться следующие два условия. Во-первых, ИП должен просрочить срок исполнения долга минимум на три месяца. И, во-вторых, необходимо, чтобы общая сумма непогашенных обязательств (то есть, проще говоря, долгов) превышала стоимость имущества бизнесмена.

С момента признания ИП банкротом утрачивает силу его государственная регистрация, а требования кредиторов удовлетворяются за счет ВСЕГО принадлежащего ему имущества. Это значит, что если для погашения «профессиональных» долгов предпринимателю не хватает того имущества, которое он использует в работе, то остаток долгов ему придется погашать за счет ЛИЧНОГО имущества. Например, судебные приставы могут конфисковать личный автомобиль, гараж или загородный дом предпринимателя.

А что делать, если и личного имущества с трудом хватает, чтобы расплатиться с долгами? Не продавать же последнюю табуретку? Конечно, нет. Государство помнит, что каждый человек имеет право хотя бы на минимальные жилищные условия. Поэтому Законом определен целый список вещей, которые нельзя конфисковать в счет погашения долга. Этот список вы можете найти в ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ (не путайте с Гражданским кодексом!).

Ну что ж, ситуацию с индивидуальными предпринимателями мы немного прояснили. Давайте теперь разберемся с коллективной предпринимательской деятельностью, то есть с юридическими лицами.

Глава 1.4. Что такое юридическое лицо?

В этом учебнике вам уже встречался термин «юридическое лицо», и, возможно, вы уже догадались, что он означает. Теперь давайте разберемся с вашими догадками более подробно.

Определение юридического лица дано в ст. 48 「К РФ. Юридическим лицом (юр. лицом) признается «организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Если не вдаваться в правовые тонкости, то юр. лицо можно сравнить с обычным человеком. Посудите сами, у каждой организации, как и у человека, есть родители (их называют учредителями), от которых она перенимает черты характера и нормы поведения (в виде учредительных документов). Как и все люди, организации имеют собственное имущество, определенные права и обязанности. Наконец, организации могут вступать в отношения друг с другом, обмениваться имуществом, совершать сделки и тому подобное. Прямо как настоящие люди! Возможно, именно поэтому все организации называются юридическими ЛИЦАМИ.

Гражданское законодательство предусматривает больше десятка различных форм предприятий и организаций. Они отличаются друг от друга по целям создания, размеру уставного капитала, количеству учредителей и многим другим характеристикам. Однако, у всех юр. лиц без исключения есть некоторые общие признаки. 〇них мы сейчас и будем говорить.

Первый признак юр. лица - это организационное единство. Оно проявляется в том, что каждая организация имеет внутреннюю структуру, органы управления и обладает определенными правами и обязанностями.

Организационное единство закрепляется в учредительных документах. В зависимости от формы предприятия это могут быть Учредительный договор и Устав, либо только Учредительный договор или только Устав.〇том, в каком случае оформляется тот или иной документ, мы расскажем в следующих главах. А сейчас вернемся к разговору о признаках юридического лица.

Итак, вторым отличительным признаком юр. лица является его имущественная обособленность, то есть способность иметь собственное, обособленное от кого бы то ни было, имущество.

Как у юр. лица появляется собственное имущество? Очень просто! При создании организации учредители договариваются, что каждый из них передаст своему «детищу» какие-нибудь ценности (деньги, здания, материалы, оборудование и др.). Когда все учредители передадут организации обещанные ценности, они станут собственностью этой организации и сформируют ее уставный капитал.

Обратите внимание! Имущество, переданное на создание юр. лица, перестает принадлежать прежнему хозяину. Теперь у него иной собственник - юридическое лицо. Поэтому имущество и называется обособленным. Оно обязательно должно учитываться на самостоятельном балансе^  юридического лица

или проводиться по самостоятельной смете расходов.

Означает ли это, что учредители не имеют прав на имущество юр. лица? Попробуем разобраться.

Представьте, что вы одолжили кому-то денег. Они перестали быть ва山隱и и перешли в собственность должника. Но ваши права на эти деньги все равно не исчезли, так как взамен вы получили расписку, которая подтверждает обязательство должника вернуть вам долг.

Почти такая же ситуация возникает при создании предприятия. Имущество переходит в собственность юридического лица, а его учредители получают от предприятия обязательства, то есть обязательственное право на это имущество. Если в будущем кто-то из учредителей захочет выйти из состава предприятия, он сможет получить назад свою часть вклада. Правда, стоит оговориться, что вклад не всегда можно вернуть в той же форме, в которой он изначально вносился.

Допустим, вы внесли в уставный капитал дорогостоящий упаковочный станок и теперь хотите получить его назад. Но этот станок -единственное оборудование для упаковки на всем предприятии. Его отсутствие неизбежно приведет к остановке производства, и предприятие потерпит убытки. Поэтому, чтобы сохранить работоспособность предприятия, остальные учредители могут принять решение не возвращать вам сам станок, а выплатить его первоначальную стоимость деньгами.

Данное право учредителей, как и сами имущественные обязательства, закрепляются в Уставе предприятия. Поэтому юр. лицо рождается, уже имея на себе обязательства перед учредителями.

Третий признак юр. лица - самостоятельная имущественная ответственность. Это значит, что учредители не отвечают своим личным имуществом по обязательствам организации, а организация не несет ответственности по обязательствам учредителей. Однако Законом предусмотрены некоторые формы предприятий, в которых учредители несут личную ответственность по долгам юр. лица. 〇 них мы расскажем в следующих главах.

Кроме того, если учредители преднамеренно доведут предприятие до банкротства, то суд может обязать их погасить долги предприятия за счет личного имущества.

Как мы уже говорили, по многим признакам предприятие   похоже   на   человека. Четвертый признак юр. лица - правоспособность (способность иметь права и нести обязанности)-лишь подтверждает эту идею. Например, если бы юр. лицо не обладало правоспособностью, то оно фактически не могло бы вести самостоятельную хозяйственную деятельность, заключать какие-либо договоры, защищать свои интересы в судебном порядке.

Глава 1.5. Почему каждое юридическое лицо уникально?

Все люди между собой похожи, но у каждого человека есть какая-то черта, которая выделяет его среди окружающих и делает уникальным. То же самое можно сказать и о юридических лицах. Несмотря на множество общих признаков, каждое юр. лицо уникально. Прежде всего, эта уникальность проявляется в его фирменном наименовании и месте нахождения.

Для чего организации нужны эти характеристики? Ответ очевиден: чтобы ее можно было отличить от других организаций. Это важно для решения многих вопросов: заключения договоров, предъявления судебных исков, применения к организации актов федеральных и местных органов власти и т. д.

Фирменное наименование и точное место нахождения организации выбираются ее учредителями в момент создания и фиксируются в Уставе юр. лица. После регистрации предприятия в налоговом органе эти данные заносятся в Единый государственный реестр юридических лиц.

Фирменное наименование юр. лица должно включать в себя указание на его организационно-правовую форму¹ (например, «общество с ограниченной ответственностью», «производственный кооператив», «закрытое акционерное общество» и т. д.), а также фирменное название, которое придумали для юр. лица его учредители (например, «Иванов и К», «Березка» или «ЗапСибСтрой» и т.д.).

Организация, которая в установленном порядке зарегистрировала свое фирменное наименование, имеет исключительное право на его использование. Поэтому другие лица могут употреблять это наименование лишь с согласия его обладателя.

В связи с этим хотим дать вам один совет: если вы будете открывать свою фирму, не стоит называть ее именем какой-либо известной марки, например, «Кока-Кол а» или «Баунти». Иначе обладатели этого бренда могут подать на вас в суд за незаконное использование их названия. А тогда, уж поверьте, хлопот вы не оберетесь!

Теперь давайте поговорим о месте нахождения. В первую очередь, оно нужно организации для того, чтобы определить, в какой налоговый орган подавать заявление о государственной регистрации. Так, например, если местом нахождения фирмы избран город Курск, то и зарегистрирована она должна быть налоговой инспекцией г. Курска.

Желательно, чтобы в учредительных документах место нахождения юр. лица было указано полно и точно. 丁о есть помимо названия города, оно должно содержать почтовый индекс, название улицы, номер дома, корпуса, офиса и т. п.

Кроме места нахождения, указанного в Уставе, предприятия будут иметь почтовый адрес, по которому с ними осуществляется связь, и место хранения документов. Почтовый адрес и место хранения документов - это конкретные адреса, в качестве которых могут использоваться как офисные, так и жилые помещения. Сведения о почтовом адресе и месте хранения документов могут содержаться в Уставе по усмотрению учредителей. Но есть одно исключение: если у общества с ограниченной ответственностью место хранения документов отличается от официального места нахождения, то его обязательно следует указать в Уставе общества.

Теперь, когда вы уже знаете, что каждое юридическое лицо уникально, давайте попробуем найти во всех юр. лицах кое-что «общее» -поговорим об их классификации.

Глава 1.6. Какие два «лагеря» образуют юридические лица?

«Для чего люди начинают заниматься предпринимательством? Конечно, чтобы разбогатеть!» - так думает большинство людей, не знакомых с хозяйственным правом. Но можно ли отвечать на этот вопрос настолько категорично? Оказывается, нет.

В соответствии с 「К РФ, все юридические лица по цели создания делятся на две группы, а именно:

• предприятия, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли,-коммерческие;

•   предприятия,    для    которых извлечение прибыли   не   является   основной целью деятельности, - некоммерческие. Человеку,   который  впервые  сталкивается с понятием    коммерческих    и некоммерческих организаций, трудно сразу понять, в чем между ними   различие.   Чтобы   разобраться   в этом вопросе,   приведем   пример   нашего учебного заведения.

Согласно Закону «Об образовании» от 10.07.1992г. №3266-1 (ст.1 1-1), РФЭИ обязан быть некоммерческой организацией. Студенты платят нам деньги за обучение и, тем самым, покрывают расходы на создание, распечатку и рассылку учебных материалов.

Предположим, в прошлом году расходы института оказались меньше его доходов, и РФЭИ получил прибыль. «И в чем же тут разница?-спросите вы. - Ведь коммерческая организация тоже получает прибыль!» А разница вот в чем.

Если бы наше учебное заведение было коммерческой организацией, то всю полученную прибыль оно отдавало бы учредителям. В некоммерческой же организации все обстоит совсем иначе. Никто из учредителей не имеет права забирать себе полученную прибыль. Вся она должна быть направлена на нужды производственного (в нашем случае, образовательного) процесса. Мы можем закупить новые компьютеры или книги, необходимые для обучения. Мы можем оплатить поездку преподавателей на семинар по повышению профессионального мастерства. Фактически, мы можем потратить полученные деньги на любые цели при условии, что они развивают и улучшают образовательный процесс. Но мы не можем распределить полученную прибыль между учредителями в виде дивидендов или в виде каких-то материальных ценностей. Учредители РФЭИ могут получать только зарплату или премию за хорошую работу и то, если они работают в этой организации.

Если               некоммерческая организация ликвидируется, то и в этом случае учредители не имеют права забрать материальные ценности, которые за несколько лет накопила их организация. В лучшем случае они могут вернуть себе только ту сумму денег, которую внесли в уставный капитал при создании организации. Все остальное имущество, в том числе и все деньги некоммерческой организации должны быть переданы какой-то другой некоммерческой организации или в благотворительный фонд.

Поэтому,     когда     говорят    о    том, что

некоммерческая организация не создана для получения прибыли, имеют в виду, что ее учредители не смогут забрать себе ту прибыль, которую заработает организация.

Некоммерческая организация может заниматься                   и предпринимательской деятельностью, если это предусмотрено ее Уставом. Например, благотворительный фонд может организовать ярмарку по продаже детских рисунков или специальных предметов с символикой фонда. Но и в этом случае вся полученная от предпринимательской деятельности прибыль должна быть направлена на нужды самого фонда, а не его учредителей.

Надеемся, теперь вам понятна разница между коммерческими                    и некоммерческими организациями. Озвучим ее еще раз.

Коммерческие организации - это юр. лица, основной целью деятельности которых является получение прибыли. Они сами организуют и осуществляют свою деятельность и сами распределяют полученную прибыль в соответствии с положениями Устава. Если коммерческая организация                 своевременно выполняет обязательства перед кредиторами, уплачивает налоги и иные установленные законодательством платежи, то никто со стороны не может изъять полученную прибыль или обязать учредителей распределить ее тем или иным способом.

Коммерческие предприятия могут создаваться только в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Некоммерческие организации - это юр.лица, для которых извлечение прибыли не является основной целью деятельности. Они существуют за счет целевого финансирования создавших их лиц и (или) за счет добровольных пожертвований. Прибыль, полученную от деятельности некоммерческой организации, нельзя распределять между учредителями. Ее можно направить только на осуществление уставных целей организации.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения различных социальных, образовательных и культурных целей, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческие организации и предприятия могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных Законом «О некоммерческих организациях» (от 12.01.1996г. №7-ФЗ) или иным Законом РФ.

В качестве примера можно привести довольно распространенную форму некоммерческих организаций - потребительский кооператив. С какой целью он создается? Чтобы его участникам было проще защищать свои интересы, а именно получать качественную и недорогую юридическую помощь по вопросам защиты прав потребителей.

Теперь, зная особенности коммерческих и некоммерческих организаций, вы сможете легко ответить на вопрос, сформулированный в начале главы. Ведь люди могут заниматься предпринимательством не только ради прибыли, не так ли?!

Глава 1.7. Зачем нужны разные формы коммерческих организаций?

В предыдущей главе мы выяснили, что юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие. Нас как людей, нацеленных на получение прибыли, должны больше интересовать коммерческие организации, поэтому в дальнейшем мы будем вести речь только о них.

Итак, коммерческие организации могут создаваться в одной из следующих форм:

•  хозяйственное товарищество;

•  хозяйственное общество;

•  производственный кооператив;

•  унитарное предприятие.

При этом у хозяйственных товариществ и обществ есть собственная классификация. Мы изобразили ее на рисунке 1.1.

Полное товарищество

Товарищество на вере

Бы можете удивиться: «Зачем нужно столько разных форм организаций, если, по сути, все они направлены на одну цель - получение прибыли? Не проще ли было придумать одну, универсальную форму?».

Чтобы ответить на этот вопрос, приведем пример из области автомобилестроения. Как вы думаете, можно ли создать «универсальную» модель автомобиля, которая бы смогла заменить все существующие модели? Естественно, нет. А если бы кто-то и попытался «скрестить» внедорожник со спорт-каром и маленькой экономичной машинкой, у него бы все равно ничего не получилось. Ведь каждая из этих моделей обладает такими характеристиками, которые хороши для ее класса и абсолютно не приемлемы для другого. Вот и приходится автолюбителям делать выбор между повышенной проходимостью, высокой скоростью автомобиля и экономичной ездой.

Точно так же обстоит дело и с формами организаций. У всех предпринимателей разные представления о том, как должен функционировать их бизнес: как следует организовать структуру управления, какими правами и обязанностями наделить учредителей и т.д. А разные организационно-правовые формы дают возможность выбрать именно тот способ ведения бизнеса, который вас больше всего устраивает.

Допустим, вы с друзьями хотите открыть собственное предприятие и управлять им совместно. Вы доверяете друг другу в решении любых вопросов и готовы нести ответственность за действия своих партнеров. В таком случае вам можно смело организовывать хозяйственное товарищество.

Если же вы не готовы нести ответственность за действия остальных учредителей, вам стоит обратить внимание на другие формы организаций, например, на производственный кооператив. В нем, как и в товариществе, все частники обладают равными правами голоса, но наиболее важные решения могут приниматься только общим собранием участников.

Наконец, если вы надеетесь взять бразды правления в свои руки, вам стоит «присмотреться» к хозяйственным обществам. В таких организациях доля голосов каждого участника зависит не от общего количества участником, а от личного вклада в уставный капитал. Чем больше ваш взнос в уставный капитал, тем больше голосов   будет   у   вас   на   общем собрании участников. Со временем вы сможете не только сосредоточить в своих руках большинство голосов, но и практически без сопротивления принимать любые ответственные решения.

Что же касается унитарного предприятия, вынуждены вас огорчить: стать его учредителем у вас никогда не получится, потому что, по Закону, унитарное предприятие может быть создано только государством или органом местного самоуправления. А раз так, давайте договоримся, что в дальнейшем, ведя разговор об организационно-правовых формах, мы не будем принимать во внимание унитарные предприятия.

Итак, какими же критериями необходимо руководствоваться при выборе ОПФ? На наш взгляд, список критериев должен выглядеть следующим образом:

1.  Количество участников и их статус.

2.  Порядок управления организацией.

3.  Имущественная ответственность участников.

4.  Размер уставного капитала.

5.  Порядок выхода участников из организации.

Более подробно о каждом из этих критериев мы поговорим в разделе 2. А сейчас предлагаем вам ознакомиться с Приложением 1 в специальной книге приложений, которую вы получили вместе с данным учебником. В данном приложении                  представлены основные характеристики организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Глава 1.8.〇чем следует помнить при учреждении предприятия?

Становясь учредителями какой-либо организации, люди в первую очередь надеются на успешное будущее своего бизнеса - большую прибыль, выгодные контракты и многое другое. При этом они часто забывают или вовсе не хотят рассматривать возможность «смерти» своего предприятия - реорганизации или ликвидации. И в этом состоит их главная ошибка.

В жизни предприятия может наступить момент, когда оно не сможет или не будет иметь права продолжать работу. Это может произойти по разным причинам, в том числе по решению учредителей о нецелесообразности дальнейшей деятельности, или по решению суда, или по прямому указанию Закона. В любом из этих случаев предприятие может быть либо реорганизовано, либо ликвидировано.

Реорганизация юридического лица происходит по решению учредителей путем слияния    двух    предприятий, присоединения

одного к другому, разделения единого предприятия на несколько меньших, выделения из состава предприятия одного или нескольких юридических лиц либо путем преобразования предприятия из одной организационно-правовой формы в другую.

Основаниями для ликвидации, то есть окончательного закрытия предприятия, могут служить:

•  решение учредителей;

•  истечение срока действия, на который создавалось предприятие и который указан в учредительных документах;

•  прямое указание Закона;

•  решение суда, принятое в связи с тем, что предприятие нарушило определенные нормы Закона.

Так, например, если в полном товариществе остается один участник, то в соответствии со ст. 81 「К РФ товарищество ликвидируется. Но если оставшийся участник захочет продолжать предпринимательскую деятельность, то товарищество должно быть преобразовано в хозяйственное общество. При этом новое хозяйственное общество обязано стать правопреемником ликвидируемого товарищества по всем его обязательствам и долгам.

Также Гражданским кодексом предусмотрена реорганизация закрытого акционерного общества в том случае, если число его участников превышает 50 человек. Такое общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или ликвидировано.

Как видно из приведенных примеров, законодательством предусмотрены различные варианты реорганизации для предприятий каждой организационно-правовой формы. Примеров можно привести множество, но сейчас рассматривать их все мы не будем. Мы надеемся на вашу сознательность и на то, что если вы откроете свою организацию, то внимательно изучите все законодательные акты, связанные с «вашей» ОПФ. Если хотите, дадим вам к этому дополнительный стимул.

Как известно, все способы реорганизации сопровождаются                   объединением либо разделением уставных капиталов, а также обязательств, оставшихся от прежней организации. Это очень серьезное мероприятие, от которого зависит, как распределятся имущество и долги организации между ее учредителями.

Конечно, никому не хочется брать на себя долги, тем более долги «умершей» организации. С гораздо большей охотой учредители разделили бы между собой все имущество, а долги просто списали бы со счетов. Но так им никогда не позволят поступить кредиторы. Ведь они ждут выполнения обязательств, и их не будет интересовать, как реорганизуется предприятие и по каким причинам. Залезли в долги, извольте отдать их обратно!

А раз уж долги отдавать все равно придется, то их нужно по-честному поделить, так же как и имущество. Ведь не должно же оказаться так, что одному учредителю достанется все, а остальным -ничего! Поэтому очень важно, чтобы в учредительных документах с самого начала была детально прописана процедура деления имущества и долгов. Например, порядок расчета с одним или несколькими учредителями в случае их выхода из состава учредителей. Или возможность и порядок передачи учредителем своей доли в уставном капитале третьим лицам и т.д.

Как видите, о возможностях реорганизации предприятия стоит задумываться еще до подписания        учредительных документов.

раздел 2. выбор организа

В первом разделе мы начали знакомство с различными организационно-правовыми формами предприятий. Сейчас мы хотим продолжить начатый разговор и поделиться с вами методикой выбора организационно-правовой формы.

Итак, мы решили, что наиболее важными критериями выбора ОПФ являются:

1.  Количество участников и их правовой статус.

2.  Порядок управления организацией.

3.  Имущественная ответственность участников.

4.  Размер уставного капитала.

5.  Порядок выхода участников из организации.

Если после прочтения данного раздела у вас появятся идеи относительно других критериев сравнения, вы можете попробовать применить и их. Возможно, вам даже удастся усовершенствовать предложенную нами методику.

Критерий №1 • Количество и правовой статус участников

Это, пожалуй, самый простой и понятный критерий выбора.

Если вы начинаете свой бизнес в одиночку, то сможете организовать только хозяйственное общество: общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, ЗАО или ОАО. Если вы планируете привлечь к своему делу одного ― трех партнеров, ваш выбор увеличивается -добавляются хозяйственные товарищества. Наконец, при пяти и более участниках можно создать производственный кооператив.

Чтобы стать полным товарищем в хозяйственных товариществах, гражданин должен иметь регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 66 「К РФ). В то же время стать вкладчиком в товариществе на вере может любой гражданин или юридическое лицо.

В состав хозяйственных обществ и производственных кооперативов могут входить как граждане, так и юридические лица. Однако для юридических лиц существует ограничение: хозяйственное общество, учрежденное одним лицом, не может быть единственным учредителем другого общества, если только оно не является дочерним   (у   акционерных   обществ)   (ст. 10

ионно-правовой формы