Учредительный договор и договор о создании общества. Устав предприятия

дравствуйте. Сегодня мы продолжим разговор об учреждении собственной организации. В прошлой лекции мы сравнивали организационно-правовые формы коммерческих предприятий и пришли к выводу, что для создания собственного бизнеса наиболее подходящими формами являются ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО и ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ. Тогда же мы говорили, что предприятие (любой организационно-правовой формы) может приступить к хозяйственной деятельности только с момента государственной регистрации.

Если же предприятие начнет свою деятельность, не зарегистрировавшись в законодательно установленном порядке, то согласно статье 171 Уголовного кодекса РФ его учредителям грозит уголовная ответственность за незаконное

2

предпринимательство .

В этой лекции мы детально рассмотрим каждый шаг по регистрации собственного бизнеса: вначале составим все необходимые учредительные документы, затем проведем собрание учредителей и, наконец, зарегистрируем новое предприятие в органах Федеральной налоговой службы.

Каждый из перечисленных шагов можно разбить на более мелкие этапы. Например, составление учредительных документов можно разбить на два важных этапа: составление учредительного договора и разработка проекта устава будущего предприятия; проведение собрания учредителей может складываться из учреждения общества, утверждения устава, утверждения денежной оценки ценных бумаг, вещей и прав (если таковые вносятся учредителями в оплату акций); избрания органов управления обществом.

На каждом этапе мы остановимся самым подробным образом. Но прежде чем начать, нужно сделать небольшое отступление.

Внимание! Дело в том, что все наши действия будут рассматриваться на примере учреждения закрытого акционер-

Статья 171 УК РФ. Незаконное предпринимательство: 1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, -

наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в

размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до

двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до

двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

2. Тоже деяние:

а)  совершенное организованной группой;

б)  сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей

или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Данная лекция подготовлена с использованием справочной правовой системы Консультант плюс.

ного общества. После знакомства с учреждением ЗАО мы немного поговорим о регистрации ООО (общества с ограниченной ответственностью). Однако, как Вы помните, перечень организационно-правовых форм предприятий, разрешенных для регистрации, этим не ограничивается. Поэтому Вы всегда должны понимать, что выбор формы создаваемого предприятия зависит исключительно от желания учредителей (о плюсах и минусах той или иной формы мы говорили в предыдущей лекции).

Мы остановились на «закрытом акционерном обществе» и «обществе с ограниченной ответственностью» только по той причине, что эти организационно-правовые формы регистрируются чаще всего и наиболее подходят для интересов учредителей. Однако порядок регистрации ЗАО более сложный, чем у ООО. Он включает в себя один дополнительный этап - государственную регистрацию выпуска акций в региональном отделении Федеральной службы по финансовым рынкам. В остальном же порядок регистрации этих организационно-правовых форм практически ничем не отличается друг от друга.

Поэтому знакомство с государственной регистрацией предприятия мы начнем на примере именно закрытого акционерного общества. Освоив более сложную процедуру регистрации ЗАО, в дальнейшем, если примите решение создавать ООО, Вы легко справитесь с ее регистрацией, как с более простой процедурой. Об отличиях регистрации ООО от регистрации ЗАО мы обязательно расскажем по ходу этой лекции. Обратите внимание! При учреждении ЗАО возможно заключение договора о создании общества. Этот документ не является учредительным документом, не путайте его с учредительным договором, который в обязательном порядке заключается при создании ООО (исключение составляет ООО, учрежденное одним лицом, тогда учредительный договор не требуется).

Если же Вы захотите создать товарищество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив, то Вам придется самостоятельно изучить всю законодательную базу по соответствующей организационно-правовой форме и, опираясь на принципы создания учредительных документов ЗАО, написать учредительные документы для своего предприятия.

И еще одно. В качестве приложений к этой лекции мы приводим образец договора учредителей, образец устава и образцы остальных документов, необходимых при учреждении предприятия. Если Вы захотите открыть свое акционерное общество и при этом будете очень сильно спешить, то для его регистрации Вам достаточно просто перепечатать наши образцы, заменив все, что написано наклонным полужирным шрифтом, на свои собственные данные. Однако подобный вариант Ваших действий будет не очень хорошим.

Для того, чтобы Вы могли составлять эти документы творчески, для того, чтобы составленные документы в том или ином случае могли охватить все тонкости Вашего бизнеса, Вам необходимо очень внимательно изучить нашу лекцию и те нормативные акты, на которые мы ссылаемся на этих страницах.

Однако мы не будем комментировать каждый пункт изучаемых документов. Мы будем комментировать только те моменты, которые имеют важное значение и могут значительно повлиять на дальнейшую судьбу предприятия.

Формы учредительных документов, которые приведены в приложениях, не являются единственно правильными и возможными. Вы можете вносить в них любые изменения и дополнения: исключать какие-то пункты, добавлять новые, корректировать содержание уже имеющихся. Но все это, разумеется, нужно делать, опираясь на требования действующего законодательства. Примерные же формы учредительных документов даны для облегчения Вашей задачи -имея под рукой «живой» образец, Вам будет легче подготовить свой.

Все образцы учредительных документов отвечают требованиям последней редакции Закона «Об акционерных обществах», полный текст которой мы привели в приложении ко второй лекции этого курса. Данный закон был уже неоднократно изменен. Поэтому в нашей лекции мы будем не только объяснять тонкости создания учредительных документов согласно новым требованиям законодательства, но и постараемся изложить те новшества, которые были введены в текст Закона «Об акционерных обществах».

На этом наше отступление заканчивается. Теперь можно приступить к делу и начать с самого первого документа, который нужно составить, прежде чем решиться на государственную регистрацию нового предприятия. Познакомимся с договором о создании общества, заключаемым между учредителями АО, и учредительным договором, который заключается между учредителями ООО.

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР И ДОГОВОР О СОЗДАНИИ ОБЩЕСТВА

Эти документы необходимы для упорядочения действий учредителей с момента решения о создании общества (предприятия) и до момента его государственной регистрации. Другими словами, учредительный договор должен определять порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества, а также права и обязанности учредителей по его созданию.

Учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Еще раз повторяем! Договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества. Не путать с учредительным договором!

По существу этот документ необходим только самим учредителям. Однако регистрирующие органы (напомним, что ими являются инспекции Федеральной налоговой службы РФ) требуют его предоставления для регистрации ЗАО согласно п. «6» ст. 12 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных

предпринимателей».

Кроме этого статья 89 Закона «Об акционерных обществах» обязывает учредителей общества хранить этот документ наряду со всеми учредительными документами. К вопросу о хранении учредительных документов мы вернемся позже - когда займемся составлением устава. А сейчас продолжим разговор о договоре о создании общества.

Для договора о совместной деятельности по созданию общества [ЗАО] и для учредительного договора (ООО), (впрочем, как и для любого другого договора), существенным условием является форма его заключения. Форма бывает устная и письменная. Письменная в свою очередь делится на простую и нотариальную.

Для того, чтобы наш договор был действителен, он должен быть заключен в простой письменной форме - суть договора фиксируется на обычном листе бумаги и подписывается всеми учредителями (если один из учредителей - юридическое лицо, то заверяется подписью руководителя и печатью этого юр.лица).

В том случае, если Вы сомневаетесь в юридической правильности договора, можно обратиться к нотариусу. Нотариус не только удостоверит договор, но и проверит правильность его оформления, а также объяснит возможные последствия. Но за эти услуги учредителям придется выложить некоторую сумму.

Теперь перейдем к сторонам договора. Договор о создании общества может быть двусторонним или многосторонним — в зависимости от числа участников. Если же вы решите быть единоличным учредителем общества, то заключения договора не требуется. В этом случае достаточно вашего волеизъявления, которое оформляется как решение об учреждении ЗАО .

В решении об учреждении необходимо отразить следующие моменты:

-  факт учреждения акционерного общества в форме за крытого акционерного общества с определенным наимено ванием и местом нахождения (п. 1  Решения - см. образец документа);

-  факт утверждения устава общества (п. 4 Решения);

-  факт  принятия  одним  из  учредителей  обязанностей единоличного исполнительного органа  общества  (п. 5  Ре шения);

-  денежную оценку ценных бумаг, других вещей или иму щественных либо иных прав, имеющих денежную оценку, которые вносятся учредителями в оплату акций соответст вующего общества (п. 3 Решения);

Поскольку при учреждении акционерного общества одним лицом договор о создании АО не составляется, то целесообразно было бы, чтобы решение об учреждении общества содержало также:

-  размер уставного капитала, категории и типы выпус каемых акций, порядок их размещения и, в частности, поря док их оплаты учредителем при создании общества    (п. 2 Решения);

-  права,   обязанности   и   последовательность  действий учредителя при создании акционерного общества   (п. 6 Ре шения).

Помимо этого решение должно содержать сведения о

лице, принявшем его, и быть им подписано. В случае если единственным учредителем общества является юридическое лицо, то кроме подписи директора (или уполномоченного лица) необходим еще и оттиск круглой печати.

Если же ЗАО организуют несколько учредителей (такое встречается чаще всего), то главное требование, которое закон предъявляет к каждому из них -это наличие полной дееспособности.

Под дееспособностью понимается способность лица своими действиями приобретать права и нести обязанности.

Полная дееспособность граждан наступает с момента достижения ими возраста 18 лет. В предусмотренных законом случаях полная дееспособность может наступать и до достижения восемнадцатилетнего возраста (ст. 27 ГК РФ). Такое исключение возможно в следующих случаях:

-  вступления в брак лицом, не достигшим 18 лет, если ему в ус тановленном    законом    порядке был снижен брачный возраст;

-  если      несовершеннолетний,

достигший 16 лет, работает по трудовому договору либо с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью.

Поскольку участие в акционерном обществе представляет собой разновидность предпринимательской деятельности, то регистрирующий орган не вправе отказать 16-летнему гражданину в регистрации его в качестве учредителя АО, при условии, что он даст письменное обязательство пройти процедуру эмансипации .

Однако для некоторых категорий граждан предусмотрен запрет или их ограничение на участие в создании закрытых