Договоры займа и кредита. Юридическая сущность процесса, страница 22

Для того чтобы это произошло, нужно помнить о том, что здесь известным препятствием для завершения комиссионной операции могут выступать правила о цессии и о переводе долга, потому что комиссионеру нужно потом все права и обязанности передать комитенту. А если это не чистые права, а права, сопряженные с обязанностями, то это одновременно и перевод долга. Поэтому надо заблаговременно позаботиться о том, чтобы третье лицо дало на это свое согласие.

Договору поручения и комиссии отличаются по своему предмету. Предмет договора поручения шире. Это любые юридические действия, в том числе и сделки, а предмет договора комиссии – только сделки (разумеется, не только сделки купли-продажи).

И, наконец, есть еще одно различие, а именно: договор поручения предполагается безвозмездным, договор комиссии, напротив, возмездный договор. Хотя если стороны прямо предусмотрят, что он является безвозмездным, это, думается, не будет противоречить закону.

Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, таким образом, взаимным договором. Кроме того, для этого договора не свойственна та степень фидуциарности, которая характерна для договора поручения. Он, безусловно, тоже в известной мере фидуциарен, но не до такой степени, как договор поручения. В частности, при смерти одной из сторон обычно договор комиссии не прекращается, а происходит правопреемство.

Завершая общую характеристику договора комиссии, отметим, что закон предоставляет сторонам возможность придать ему исключительный или эксклюзивный характер, что то же самое. А именно: комитент может принять на себя обязанность в период действия договора комиссии не заключать аналогичные договоры с другими лицами, то есть наделить комиссионера исключительным правом выступать в качестве комиссионера для данного комитента на определенной территории и в определенный промежуток времени.

Договор комиссии имеет немало разновидностей. Определенными особенностями обладают комиссионные операции в сфере торговли (торгового оборота, например), особенно в области биржевой торговли, в области капитального строительства, возмездного оказания услуг и так далее. Это, во-первых.

Во-вторых, особой разновидностью договора комиссии является так называемый договор консигнации, который нередко применяется на практике. Договор консигнации предусматривает передачу товара комитентом изготовителем на склад посредника консигнатора, который принимает на себя обязанность реализовать данный товар от своего имени.

Итак, здесь изготовителем товара является комитент, но он поручает реализовать данный товар другому лицу – комиссионеру, консигнатору, который продает этот товар как свой собственный.

И такой договор нередко путают с договором поставки или договором купли-продажи, который предусматривает отсрочку платежа. Но это серьезная ошибка, потому что  многие вопросы в этих двух важных договорах решаются совершенно по-разному. Например, вопрос о риске случайной гибели; да и налоговые, кстати говоря, вопросы здесь решаются принципиально иначе.

Так вот если перед нами договор, по условиям которого нереализованный товар может быть возвращен его изготовителю, то это, как правило, свидетельствует о том, что перед нами договор комиссионный (или консигнационный договор). Если же такого права на возврат товара нет, то это, как правило, свидетельствует о том, что перед нами договор купли-продажи, поставки, который перевел полностью право собственности на лицо, которое этот товар реализует.

Большой спецификой обладает комиссионная купля-продажа, когда участниками такой комиссионной торговли являются граждане (то есть речь идет о работе комиссионных магазинов). Здесь, наряду с правилами, содержащимися в ГК, действует  обширное законодательство, в том числе Закон о защите прав потребителей, и имеются специальные правила комиссионной торговли непродовольственными товарами 1994 года.