Поэтому относительно того, что понимается под применимым правом, Межамериканскую конвенцию следует признать документом, делающим еще один шаг вперед на пути создания более совершенного механизма правового регулирования, отвечающего потребностям современной практики заключения международных договоров, так как она позволяет сторонам выбирать lex mercatoria в качестве применимого права. Что же касается сферы действия применимого права, т.е. обязательственного статута сделки, то отличия в конвенциях не носят столь принципиального характера и вызваны в основном различием в методах Определения применимого права.
Российский Гражданский кодекс тоже не содержит понятия применимого права, поэтому для его определения необходимо рассмотреть весь комплекс норм, касающихся, как говорится в проекте, «права, подлежащего применению».
Хотя ГК РФ является внутренним документом и не направлен на унификацию коллизионных норм разных государств, он, как и Межамериканская, и Римская конвенции, содержит запрет на обратную отсылку при регулировании договорных отношений. Одна из статей ГК устанавливает, что любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, поэтому в понятие «право, подлежащее применению» включается только материальное право (ст. 1190).
При рассмотрении механизма регулирования сферы действия права, подлежащего применению к договору, в ГК РФ можно обнаружить несомненное сходство с механизмом, установленным в Межамериканской конвенции. Кодекс устанавливает, что право, которое будет применяться к договору, охватывает, в частности: толкование договора, права и обязанности сторон договора, исполнение договора, последствия неисполнения и ненадлежащего исполнения договора, прекращения договора, последствия недействительности договора (ст. 1215). Эта статья не требует от суда учета права страны, в которой происходит исполнение, как того требуют правила Римской конвенции. Видимо, это связано, как и в случае с Межамериканской конвенцией, с правилами определения права, подлежащего применению в отсутствие соглашения сторон. Та-
26. Зак.2611 401
кой вывод позволяет сделать формулировка соответствующей нормы ГК РФ: «Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, исполнение которой имеет решающее значение для содержания договора» (п. 2 ст. 1211). То есть для того, чтобы удостовериться в том, что презумпция, заложенная в этой статье, не преодолена и подлежит применению либо что она не работает и наиболее тесная связь будет определяться другим способом, суду необходимо изучить условия, существо договора и все обстоятельства дела в совокупности, что подразумевает учет места исполнения договорных обязательств при исследовании обстоятельств дела при определении применимого права, а значит, нет необходимости в повторном обращении к праву места исполнения обязательства при определении сферы действия подлежащего применению права.
Таким образом, Римская конвенция, Межамериканская конвенция и ГК РФ единодушны в том, чтобы рассматривать в качестве применимого права только материальные нормы или, по крайней мере, те нормы, которые не являются нормами международного частного права. Что касается ответа на вопрос, могут ли стороны выбрать в качестве применимого права не национальное право, то в этих документах он звучит по-разному: Межамериканская конвенция позволяет выбирать любые нормы, которые не являются коллизионными, в то время как Римская конвенция ограничивает этот выбор нормами права какого-либо государства. Сходство Межамериканской конвенции и ГК РФ проявляется в определении обязательственного статута сделки: оба документа безоговорочно подчиняют исполнение договора праву, подлежащему применению к договору, в то время как Римская конвенция обязывает суд принимать во внимание право места исполнения обязательства в отношении способа, которым обязательство должно быть исполнено, и тех шагов, которые должны быть предприняты в случае ненадлежащего исполнения обязательства.
Уважаемый посетитель!
Чтобы распечатать файл, скачайте его (в формате Word).
Ссылка на скачивание - внизу страницы.