работать на практике. Он позволяет суду обходиться без довольно утомительного исследования всех тонкостей коллизионных норм, вместо этого положив в основу решения правила, закрепленные, например, в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА. Сторона, которой благоприятствуют эти материальные нормы международного характера, разработанные рядом лучших ученых и практиков планеты, должна почувствовать определенное превосходство пбред теми, кто надеется выиграть за счет некоторых не совсем понятных и в международной практике совершенно неприемлемых положений, таких, например, как пресловутое датское правило о необходимости немедленного уведомления о доставке товара с опозданием1.
Материально-правой подход находит свое дальнейшее выражение и поддержку в норме ст. 10 Межамериканской конвенции. Она устанавливает, что в дополнение к положениям предшествующих статей (т.е. ст. 7, посвященной определению применимого права, ст. 8 об автономии воли сторон и ст. 9, касающейся определения применимого права в отсутствие действительного выбора сторон) должны учитываться руководящие начала, обычаи и принципы международного коммерческого права, а также коммерческие обыкновения и общепринятая практика. Весь этот широкий спектр материально-правовых институтов, воплощающих основные начала добросовестности и честного ведения дел, которые так ценятся в англо-американской системе права, должен использоваться судом для обеспечения принципов справедливости и равенства в каждом конкретном случае.
Таким образом, хотя Римская конвенция и Межамериканская конвенция выбрали в качестве отправной точки давно и широко известный подход proper law, содержание этого подхода, а значит, и сам метод определения применимого права в этих конвенциях различается.
Создатели Римской конвенции пошли по пути объективирования достаточно неопределенного, по их мнению, критерия наиболее тесной связи через установление дополнительного критерия характерного ис-. полнения и отдельных преодолимых презумпций для конкретных видов договоров. Не устанавливая никаких дополнительных критериев в ситуации, когда характерное исполнение не может быть определено, создатели Римской конвенции заставляют суд руководствоваться непосредственно критерием наиболее тесной связи, 'которому они сами пытались придать определенность посредством презумпций.
1 Juenger Friedrich К. The Inter-American Convention on the Law Applicable to International Contracts: Some Highlights and Comparisons // American Journal of Comparative Law. Spring 1994. P. 12.
420
________
Более последовательными оказались создатели части третьей ГК РФ, которые, восприняв подход «характерного исполнения», установили для суда такие ориентиры, которыми он может и должен руководствоваться в тех случаях, когда «исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора», может быть определено, и тогда, когда это сложно или не удается сделать.
Взяв за основу модель, разработанную европейскими коллегами чуть более десятилетия назад, создатели Межамериканской конвенции пошли по другому пути. Для всех видов договоров, которые попадают в сферу действия Конвенции, они установили один критерий, которым должен руководствоваться суд: все субъективные и объективные элементы договора в своей совокупности должны показать его наиболее тесные связи с определенной страной. В механизм регулирования Межамериканской конвенции были включены также материально-правовые нормы, так как при определении применимого права при отсутствии действительного выбора сторон суд должен принимать во внимание общие принципы международного коммерческого права, признаваемые международными организациями. В каждом конкретном случае должна быть обеспечена реализация принципов справедливости и равенства, что достигается, помимо всего прочего, применением таких материально-правовых институтов, как руководящие начала, обычаи, принципы международного коммерческого права, коммерческие обыкновения и общепринятая практика. Так как прошло еще сравнительно немного времени после подписания Межамериканской конвенции и главный инициатор введения материально-правовых элементов - Соединенные Штаты Америки до настоящего времени еще не ратифицировали Конвенцию, остается только с интересом ждать, как проявит себя этот правовой «коктейль» на практике и будет ли он столь хорош, как утверждают его создатели.
Уважаемый посетитель!
Чтобы распечатать файл, скачайте его (в формате Word).
Ссылка на скачивание - внизу страницы.