Нормативно-правовая основа, регулирующая факторинговые операции

ми клиентами, совершать операции факторинга, которые давно применяются во всем мире.

Нормативно-правовая основа, регулирующая факторинговые операции

Анализ российского законодательства

Правовой основой взаимоотношений факторин­говой компании и клиента является договор, опре­деляющий обязательства и ответственность сторон.

До настоящего времени единственным доку­ментом, регламентирующим взаимоотношения по такому договору является Гражданский кодекс РФ (гл. 43 «Финансирование под уступку денежного требования»). Однако там факторингом это пря­мо не называется в силу того, что в данной главе под финансированием под уступку денежного тре­бования понимается как сам факторинг, так и цес­сия (ст. 382-390 ГК), купля-продажа права (ст. 354), дарение права (ст. 572), залог (ст. 336 ГК) и отступное (ст. 409). Естественно, что толкование факторинга, например, как простой смены лиц в праве требования, не корректно. Но ничего друго­го законодатели пока не предложили.

По договору факторинга одна сторона (финан­совый агент) передает или обязуется передать дру­гой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из пре­доставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Подобное тре­бование может выступать также предметом обес­печения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом в случае оказания финан­совых услуг таким агентом (залог, отступное по кредитному договору или займу).

Важную роль в договоре играет описание де­нежного требования, позволяющее его идентифи­цировать как в момент заключения договора, так и в будущем, но не позднее чем в момент возник­новения самого требования.

Существенным условием договора будет яв­ляться ответственность клиента перед финансо­вым агентом. Если в договоре не предусмотрено иное, то клиент несет ответственность за действи­тельность денежного требования.

Приведем пример из практики. Допустим, де­нежным требованием является вексель Сбербан­ка. Финансовый агент хочет иметь гарантию дей­ствительности данного векселя. Тогда его клиенту может быть выдана «Справка о факте выдачи век-селя(ей)». Данная справка подтверждает факт выдачи Московским банком Сбербанка Российской

Федерации векселя(ей) с данными реквизитами. При этом делается совершенно потрясающее до­полнение: «Справка не является заключением о подлинности векселя». Комментарии, думается, излишни.

Если договором не предусмотрено иное, кли­ент не несет ответственности перед финансовым агентом за неисполнение или ненадлежащее ис­полнение денежного требования.

Весьма важно, что в законодательстве призна­ется недействительность запрета на уступку де­нежного требования, даже если в договоре между клиентом и должником это предусмотрено.

Последующая переуступка финансовым аген­том денежного требования должна быть оговоре­на прямо в договоре, иначе она не допускается.

Платеж может быть произведен должником финансовому агенту при условии, что должник был надлежащим образом, в разумный срок и в письменном виде извещен об уступке денежного требования.

Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирова­ние клиента осуществлялось путем покупки де­нежного требования финансовым агентом, то по­следний приобретает права на все суммы, кото­рые он получит от должника во исполнение требования. Клиент в этом случае не несет ответ­ственности перед Финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование. Тогда кон­струкция факторинга приобретает все признаки цессии, то есть купли-продажи, дарения права. Поэтому целесообразно в данном случае исполь­зовать договор цессии.

Если денежное требование уступают для того, чтобы обеспечить исполнение обязательств, и со­ответствующим договором не предусмотрено иное, финансовый агент обязан предоставить кли­енту отчет о полученных суммах по денежному требованию и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой тре­бования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом, оказались меньше суммы долга клиента, то последний остается ответствен­ным за возврат остатка долга. Здесь также конст­рукция факторинга накладывается на залоговое право, и соответственно при заключении догово­ра требуется особая тщательность. В том случае, если денежное требование переходит в отступное, оптимально использовать договор отступного.

В случае обращения финансового агента к должнику за платежом последний вправе произ­вести зачет встречных однородных требований, если таковые имеются, основанные на договоре с клиентом.

Весьма существенным в выборе типа контрак­та (факторинг или цессия, факторинг или отступ­ное и т.д.) является предписание ст. 825 ГК РФ, ограничивающее круг юридических лиц, которые имеют право финансирования подуступку денеж­ного требования. Таковыми являются банки или кредитные учреждения, а также другие коммер­ческие организации, имеющие лицензию на дан­ный вид деятельности. Подобная норма должна использоваться только в случае финансирования (кредитования) под уступку денежного требова­ния (факторинг) и не должна иметь расширитель­ного толкования в обычной хозяйственной дея­тельности организаций, использующих договора об уступке требования (цессии).

Отличие факторинга от покупки права требо­вания в том, что финансовый агент предоставляет денежную сумму клиенту на целевой, срочной и возвратной основе.

Если договор, обязательства которого служат предметом обеспечения, является кредитным или договором о финансировании, то, установив обес­печение их исполнения уступкой требований кли­ента к своим должникам в пользу финансового агента, стороны становятся участниками отноше­ний факторинга.

Анализ рынка факторинговых услуг

Проблема неполучения оплаты за поставлен­ные товары или услуги в настоящий момент при­обрела катастрофические масштабы. Предприятия постоянно испытывают недостаток оборотных средств, имея при этом значительную дебиторскую задолженность.

Оборотные средства чаще всего пополнялись за счет кредитования. Хотя с конца 1989 года бан­кам разрешалось на договорных началах осуще­ствлять факторинговые операции, чтобы ускорить получение платежа своими клиентами с должни­ков. Но популярностью данные операции у банков не пользовались, так как не был отработан меха­низм взыскания долга по обязательствам, а риск их был тот же, что и у кредитных. Мало того, банк должен был определять платежеспособность и надежность не только своего клиента, но и его контрагента (должника), что существенно увели­чивало операционные затраты на одного заемщи­ка. Появление на нашем рынке огромного коли­чества векселей с дефектами формы также не спо­собствовало использованию этого инструмента в факторинговых операциях.

Несколько чаще факторинговые операции ста­ли применяться во внешней торговле, но с участи­ем финансового агента-импортера. Финансовый агент в нашей стране может заключить соглашение с финансовым агентом-импортером для уменьше-

ния рисков неплатежа по финансовым требовани­ям. Такие операции получили название двухфак-торных. Так что те факторинговые операции, кото­рые в настоящее время проводятся, связаны в ос­новном с внешнеэкономической деятельностью.

Надеемся, что в связи с проблемами размеще­ния ресурсов, возникшими из-за резкого сокраще­ния возможностей фондового рынка и рынка МБК, коммерческие банки уже потенциально готовы ис­пользовать новый инструмент финансирования своих клиентов — факторинг.