Некоторые вопросы законодательного регулирования института представительства в немецком гражданском процессе

НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНСТИТУТА

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В НЕМЕЦКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ

Е.А. НЕКРАСОВА

Некрасова Е.А., адвокат (г. Липецк).

В настоящее время Россия переживает период активных перемен, в том числе в законодательстве. Оно усложняется, и при его изменении учитывается опыт законотворчества зарубежных стран.

Изучение зарубежного гражданского процесса представляет научный интерес. Проведение сравнительного анализа институтов гражданского процессуального права РФ с аналогичными институтами других стран, в частности Германии, способствует более глубокому познанию российского процессуального права.

Судебное представительство - один из центральных институтов гражданского процессуального права как в России, так и в Германии. Возможность участия в процессе квалифицированного представителя служит гарантией правильного разрешения судами споров, которое во многом зависит от правильного выбора правовой позиции и представления достаточной доказательственной базы.

Правовая система Германии развивается в рамках западной правовой традиции и относится к романо-германской правовой семье. Положения римского канонического процесса послужили отправной точкой для создания и дальнейшего развития немецкого гражданского процессуального права (кстати, как и российского).

В период XVI - XVII веков в Германии роль судебного представителя (адвоката) была сведена к минимуму. Состязательность сторон в процессе сводилась лишь к приобщению к делу необходимых документов. Устной защиты немецкий закон не предусматривал. Это обстоятельство мешало установлению контакта между сторонами и судом и не давало возможности представителю показать свое ораторское искусство. После произошедшей в 1739 г. реформы судопроизводства участие представителей при отправлении правосудия стало недопустимым и обязанность по составлению необходимых бумаг перешла к работникам суда.

В результате реформы 1933 г. гражданский процесс в Германии стал устным, гласным и состязательным, что возродило институт представительства в немецком гражданском процессуальном праве.

В настоящее время в большинстве случаев представителями стороны в немецком гражданском процессе являются адвокаты. Правовое положение адвоката определяется Федеральным положением об адвокатах (Bunesrechtan waltordnung) от 01.08.1959, существенно модернизированное новеллами, в частности, в 1994 и 1998 гг. В соответствии с § 1 BRAO адвокат является независимым органом судопроизводства. Это означает, что в обязанности адвоката входит не только представление своего доверителя, но и контроль за надлежащим ходом процесса (например, адвокат обеспечивает дачу стороной правдивых показаний). Согласно § 3 BRAO адвокат - это профессиональный независимый консультант и представитель по всем правовым обстоятельствам.

Объединение обязанностей по ведению консультативного приема и осуществления представительства в суде, характерное для Германии, не следует считать обычным явлением в деятельности адвоката. Так, например, в английском праве различают адвокатов, отстаивающих права граждан в суде, и адвокатов, осуществляющих внесудебную подготовку.

Гражданский процессуальный кодекс Германии (ZPO) допускает как обязательное участие адвоката в процессе, так и возможность проведения судебного следствия без его участия. Возможность самостоятельного представления интересов в процессе дана стороне в участковых судах (Amstgericht), которые являются низшим звеном судебной системы в Германии, судах по трудовым делам, рассматривающим споры между работником и работодателем, в семейных судах, образованных при участковых судах и т.п. Помимо самостоятельного ведения дела в указанных судах стороны могут поручить представление своих интересов любому лицу, обладающему процессуальной дееспособностью. В судах по трудовым делам права сторон могут отстаивать также представители профсоюзных организаций, если сторона входит в состав членов данной организации.

Но из этого правила имеется исключение: согласно § 23 Закона о судоустройстве в ФРГ участие адвокатов в участковых судах, судах по семейным делам обязательно по особо важным, сложным делам.

Однако, несмотря на возможность самостоятельного представления интересов в суде, граждане практически всегда прибегают к помощи адвоката. Это, скорее всего, связано, с одной стороны, с желанием получить профессиональную защиту, с другой - со способностью оплатить расходы на представителя либо возможностью получить предусмотренные законом льготы.

Помимо добровольного привлечения адвоката к участию в суде, § 78 Гражданско-процессуального кодекса ФРГ предусматривает обязанность для стороны действовать через уполномоченного представителя в суде земли (Landgericht) - следующей инстанции после участкового суда, а также судебных учреждениях вышестоящих инстанций. Уполномоченными представителями являются "допущенные" к процессу адвокаты.

Данная норма указывает на такое характерное для немецкого гражданского процесса понятие, как "принуждение к адвокату" (Anwaltzwang), что означает обязательное участие адвоката при отправлении правосудия. Данный аспект отличает институт представительства в немецком гражданском процессуальном праве от аналогичного процессуального института в праве России.

Внедрение такого понятия, как "обязательное участие адвоката" в российский гражданский процесс могло бы способствовать быстрому и правильному разрешению споров, стабилизации работы адвокатов и т.п. С другой стороны, "навязывание" адвоката ограничивает заинтересованному лицу возможность выбора форм и способов защиты его прав, что нарушает принцип диспозитивности, характерный для гражданского процессуального права как России, так и Германии.