Судебная практика. Коллизии законов и способы их разрешения

Сырбо Владислав Анатольевич

13.09.2011

В тетради 1 лекция…

!!!От обычаев нужно отличать обыкновения, которые источниками не являются.

Обыкновения – практика, которая складывается в замкнутом круге лиц.

Обычаи – общеобязательные нормы.

Судебная практика:

Этот вид источников характерен для государств англо-саксонской правовой системы, при этом судебная практика, как источник основана на понятии прецедент, когда решение судов одного и того же  или вышестоящего уровня по подобным делам принимаются за правила.

Судебный прецедент не признается в качестве официального источника в странах романо-германской правовой системы, и в частности в России, но и в этих государствах признается особая роль судебных решений по спорам с иностранным элементом, поскольку в ходе рассмотрения таких споров суды анализируя нормы разных правопорядков, выявляют их общие черты, на основе чего развивается современная система МЧП.

Совокупность взглядов идей, позиций, наиболее авторитетных специалистов, которые определяют исход многих споров. Однако следует понимать, что доктрина напрямую не рассматривается в качестве источников, доктрина действует как «мягкое право»: к нарушителю мягкого права будет применена санкция, но без жесткой привязки к правонарушению (на нашем на студенческом это означает: если суд согласен, что подлежит применению мягкого право, а кто либо из участников спора поступил не в соответствии с правилами мягкого права, суд посчитает, что такой участник должен понести неблагоприятные последствия будучи фактическим нарушителем и откажет в защите интересов этого участника, но в обосновании своего решения суд сошлется не на мнения специалиста, а на соображения справедливости, разумности и т. п.)

В МЧП отмечается двойственный характер источников МЧП, что является последствием двойственного характера предмета. В перечне источников есть как наднациональные, так и национальные формы, кроме того МЧП использует как писаные так и не писаные источники.

Коллизия – конфликт, столкновения.

Под коллизией в МЧП имеют ввиду, несовпадение правил различных национальных правовых систем, связанных с одним и тем же правоотношением, регулирования одних и тех же вопросов.

Источником коллизий являются двоякая сфера действия любого национального закона:

1.  В силу территориального принципа действия закона, он распространяется на всю территорию соответствующего государства на всех находящихся на этой территории лиц.

2.  В силу экстерриториального принципа действия закона. Он распространяется на лиц соответствующего государства, где бы они не находились. Получается, что в случае, когда гражданин одного государства находится на территории другого государства, на него одновременно распространяется и право государства к которому принадлежит этот гражданин и право государства место пребывания. Оба указанных национальных правопорядка стремятся урегулировать правоотношение с участием данного субъекта, но могут делать это по разному, т.е. по одним и тем же вопросам устанавливать разные правила в результате возникает конфликт, как же должно быть урегулировано правоотношение, как быть этому субъекту, какие у него есть права и что делать.

Первым способом разрешения коллизионной проблемы является способ выбора из всех сталкивающихся и связанных с правоотношением национальных порядков какого-то одного, которые в большей степени предназначен для регулирования конкретного вопроса  в правоотношении, все остальные, связанные с правоотношением правопорядки остаются не примененными, а выбранный правопорядок именуется применимым правом.

Главной особенностью такого способа является его технический характер и к тому же косвенный характер регулирования, поскольку, по сути, такой способ правоотношений не регулирует, т.е. он не дает ответа по существу как поступить, он лишь устанавливает отсылку к одному из национальному правопорядку и нормы этого национального правопорядка будут регулировать правоотношения по существу.

Данный метод возник в МЧП первым и долгое время существовал в качестве единственного метода, он называется коллизионным методом, поэтому до середины 20 века МЧП называлось коллизионным правом.

Другим способом устранения коллизий в МЧП и вторым методом является материальны метод, при  котором регулирование осуществляется посредствам унифицированных норм, т.е. одинаковых для разных национальных правопорядков норм, при чем такие нормы создаются специально для регулирования по существу частных отношений с элементами принадлежащим к разным национальным правопорядкам, с учетом специфики этих отношений.

Такие нормы могут существовать либо на национальном уровне, либо на международном уровне, в форме международных соглашений международных правовых обычаев.

Важно, что такой способ напрямую непосредственно регулирует специфические отношения МЧП без каких либо отсылок и поэтому потенциально является более адекватным методом по сравнению с коллизионным.

Однако материальный метод в своем развитии объективно ограничен возможностями унификации.

Унификация – гармонизация, сближение правил различных национальных правовых систем, в регулировании однородных отношений. Ограниченность унификации на конкретном этапе исторического развития обусловлена сохраняющимися различиями социальной, культурной, экономической и прочих сферах различных государств.

По мере развития межгосударственной и межнациональной интеграции указанные различия должны стираться, но происходить это будет очень медленно.