Общие положения гражданского права, гражданское право как частное право, страница 5

Проблема  при  применении  обычая  состоит  в  том,  что  часто  бывает  непросто  уловить  обычай,  вычленить  его  и  доказать  его  существование.  Однако  нормы  широко  применяемых  обычаев  обычно  исполняются  без  принуждения:  "Повальный  обычай  что  царский  указ"  (Г.Ф.  Шершеневич)

Обычай  следует  отличать  от:

×  обыкновения - обычая, на  который  стороны  сослались  в  договоре  (т.е.  обыкновение  по  юридической  силе  ниже  императивной  нормы  закона,  но,  в  отличие  от  обычая,  выше  диспозитивной  нормы)

×  заведенного  порядка - практики,  установленной  сторонами  конкретного  договора  в  предшествующих  взаимоотношениях

-  НПА  (только  федерального  уровня,  т.к.  гражданское  законодательство  относится  к  исключительной  федеральной  компетенции:  ст.3  ГК,  ст.71  Конституции;  хотя  нормы  ГП  могут  находиться  в  актах  других  отраслей  законодательства,  отнесенных  к  совместному  ведению,  например,  жилищного  законодательства):

×  федеральные  законы,  "гражданское  законодательство":

÷  ГК  РФ,  как  и  все кодексы,  является  по  юридической  силе обычным  ФЗ;  значит,  изменения  в  него  могут  вноситься  в обычном  порядке более  поздними  ФЗ,  что  со  временем  начинает  противоречить  системности  права.

Однако  особое  значение  ГК  проявляется  в  том,  что  он:

§  предусматривает принятие конкретизирующих  законов, выстраивает их в систему 

§  предусматривает,  что  гражданско-правовые  нормы,  содержащиеся в других  законах,  не  должны  противоречить  кодексу  (но,  к  сожалению,  нет,  как  в  соответствующей  норме  ТК,  положения  о  том,  что,  если  такое  противоречие  имеется,  применяется  норма  кодекса)

÷  иные  федеральные  законы:

o  законы,  принятие  которых  предусмотрено  ГК  ("Об  АО",  "О несостоятельности  (банкротстве)",  "Об  ипотеке",  "О  государственной  регистрации  прав  на  недвижимость"  и  т.п.)

o  законы публично-правового характера, регулирующие гражданско-правовые отношения 

o  принятые  до  принятия  ГК  акты,  в  т.ч.  акты  СССР  и  РСФСР,  имевшие  на  момент  их  принятия  силу  законов  (постановления  Верховного  Совета;  законы  РФ;  указы  Президента  и  постановления  Правительства,  принятые  ими  в  пределах  особых  полномочий  данных  законом)